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协商谈判

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  协商谈判主要业务范围:


1、工伤事故赔偿协商谈判

2、交通事故赔偿协商谈判

3、人身伤害赔偿协商谈判

 4、其他民事商事协商谈判


协商谈判案例:

交通事故类工伤处理案例

在劳动争议中,工伤类已超三分之一的份额;工伤处理是企业颇为头痛的问题,因而成功处置工伤争议,有利于稳定劳资关系,创建和谐的劳动关系。在法律行业逾十年的历程中,凭借对劳动法律法规的深度解读及熟练运用,成功调解了100多起工伤争议,积累了相应的处置经验,并作为范例与其他同行共享经验。籍以集体性的智慧破解工伤理赔中的难点,合理平衡劳动者和用人单位的权益,以调解方式处置各类工伤争议,取得职工、企业、社会三者之赢。

【案情介绍】

****106日上午742分,公司员工李某某驾驶电动自行车夜班回家途中,与轿车发生碰撞,李某某受伤并被认定为次要责任。后公司向××市人力资源和社会保障局申报工伤,并鉴定为九级伤残。最终,找到我们希望用我们的专业帮助他取得应有的权益,因为他要求急需获得赔偿,我们给他推荐了我们的协商谈判能服务项目,能为他尽快取得权益,解决当前问题。在签定了委托合同及授权书后,我们与李某某公司就工伤的赔付展开了进一步的协商。

 

****621日,我们代理李某某,要求机动车一方承担民事赔偿154,947.95元,经调解,李某某获得民事赔偿143,000元。****11月,我们代理李某某,去他公司为其主张工伤待遇,包含停工留薪期工资等共10个项目共计173,656.75元。

公司劳动关系主管听取了李某某及我们的想法,进行了初步的沟通,了解了此事的大致情形,按照以往处置工伤案例的流程及惯例制作了李某某工伤事故一案理赔处置方案,含ABC三套方案,并向公司总经理作了汇报,公司老总就此案理赔谈了二点想法:

1.不排除事故性质认定中的人为因素,且在非机动车与机动车的事故中尤为明显;

2.对方已经获得民事赔偿143,000元,再次要求工伤赔偿系重复要求。

因此对员工的主张不予认同,有本事,去打官司!

【调解过程】

总经理的想法之一,来自其一年前的一起交通事故,他驾驶公司车辆正常行驶时遇到电瓶车主王某某闯红灯(为下班途中),二车发生碰撞。按此情形,王某某应是全责,不属工伤情形。但王某某通过各种关系,让我司承担主要责任(当然费用是保险公司买单),而王某某成功申报工伤并获得工伤待遇。

想法之二,为一般民众的自然反应,既然已经获得了民事赔偿,企业应该无须赔偿。

总经理的想法让我感觉到一定的压力,企业和员工的权益如何平衡?一个全新的问题让我这个处理了100多起工伤理赔、对工伤法律法规烂熟于心的老将也陷入了沉思。

确实让员工去走仲裁、诉讼之路对我来说是最简便、最省力的捷径,且不用承担责任。但自我感觉不应有“惰政”思维,如果谈判成功可以为当事人节省几个月时间,而且能解决当事人急需用钱的窘境,如果实在谈不成再考虑走仲裁、诉讼这条路,这是底线。

通过思索及对法律法规的整理,考虑到企业和员工的主张差距很大,我按部就班地展开各项工作:

一、去交通事故事发地的交警中队,查询当时的事故资料,咨询了处理事故的交警,对当时的事故情形心中有数;

二、和总经理作了沟通,说明对事故性质的认定可信度较高,员工的情形认定为工伤并无不当,企业给予补偿理所应当,人事部可以出面作协调,因为员工已经取得了民事赔偿,减少了工伤理赔的预期,具备良好的协商基础。如果企业执意走仲裁、诉讼之路,无非是时间拉长点,但企业可能支付更多的赔付金额,且对企业的社会声誉有不良影响;调解应是双方最好的选择。基于对我业务素养的尊重及以往处理劳动争议时的公正性和可信度,总经理的态度开始转变;

三、和张律师的交锋颇有戏剧性:通过公司法律顾问了解到张律师的情况后,我对第二次与张律师的见面作了精心的准备,从流程到法条的掌握。第二次面谈开始后我先让张律师再次说明李某某的主张后,直接说明员工的工伤理赔多项属重复理赔,于法无据;张律师强调这是法律赋予员工的权益,企业必须承担;我亮出底牌——相关法律依据:××市人力资源和社会保障局的×人社规〔201210号《关于工伤保险待遇支付有关问题的处理意见》及××省高级人民法院《劳动争议案件审理指南》(2012年)二个法规。并说明如果员工执意坚持,企业可以考虑走仲裁、诉讼的流程。张律师惊诧于我对工伤法律法规之熟悉程度,态度马上软了下来,同意双方协商;

四、对双方立场协调的基础上,减少了双方对处理结果的预期,就具体赔偿项目与张律师确定为三个“一次性”,即一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金三个项目,其中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由社保工伤基金支付,一次性伤残就业补助金为41,170,协商由公司支付40,000

五、双方签订赔偿协议后到××市人力资源和社会保障局做仲裁调解书,公司于当月将赔偿款付至员工银行卡,一起工伤案例终告了结,李某某及全权代理的张律师对此表示满意;

六、事后我将处理过程中的一些想法写成《<完善流程,取得双赢——关于完善上下班工伤处理流程的设想》一文,与××市人力资源和社会保障局工伤科和××市社会保险事业管理处二个主管部门作了沟通,二部门对于企业关于交通事故中企业一方权益的考虑予以理解,愿意在以后的工作予以关注,并尽可能给予完善流程。

【案件评析】

上下班途中交通事故导致的工伤事故一直是工伤保险工作中的难点、热点,核心有三个方面的纠结因素:

第一、交通事故责任认定环节:交通事故责任认定是上下班途中确认工伤的关键因素,明确员工系处于上下班途中,则事故责任的认定是工伤认定的唯一要素。但在事故的另一方为机动车辆时,在和谐社会因素的主导下,事故的认定有时并非展现事实的真相,往往会考虑非机动车(或摩托车)的弱者地位,考虑机动车参保,有较好的履赔能力,往往要求机动车一方承担超过事实的责任,而机动车因为不用自己出钱,是保险公司承担,因而也乐得做个好人。这样,只要不高于同等责任,员工的受伤就可被认定为工伤。因而有些本不是工伤的情形却被认定为工伤,这对企业很不公平,也有违工伤保险的立法宗旨。而在这个流程中,企业往往根本不知情,也可能无法参与,无法对事故结论表达自己的诉求。

第二、民事赔偿环节:按照××市人社局的规定,员工可在工伤认定前启动民事赔偿,且民事赔偿无需单位的参与,民事赔偿的会对以后的工伤理赔会有影响,特别是经法院调解的案例,当事双方完全可以在企业不知情的情况下将第三人的侵权责任更多地由受伤员工所在的企业承担。因而当交警部门的交通事故责任认定书一旦出具,工伤理赔的马车已经启动,无法阻挡。

第三、赔偿金额:此类工伤是因用人单位以外的第三人侵权造成职工人身损害同时又构成工伤的一类特殊的工伤类别,涉及工伤保险与人身损害赔偿存在法律竞合关系。在各地的实践中,职工除向第三人申请侵权赔偿后可再行申请工伤保险赔偿。基本有兼得式、选择式、互补式三种模式,很多省份采用兼得式,劳动者获得了双重赔偿。

兼得式从表面看是帮助员工获得应得赔偿以外的额外赔偿,造成赔偿加补偿的数额明显大于工伤职工的实际损失,在单位受到伤害的职工和交通事故受到伤害的职工赔偿或补偿数额不平等,也有违民法赔偿所遵循的“填平”原则;这也是世界大多数国家采用互补的原因所在。

    【延伸解读】

上下班途中交通事故是否应该列入工伤认定的情形是一个非常有争议的话题,不管是《工伤保险条例》出台前后,还是2011年修改后的《工伤保险条例》。针对上下班途中交通事故的工伤认定情形一直是社会热议的焦点,历经几次修改,虽然在征求意见后不断完善,但就目前的政策来说,将交通事故中的责任大小作为是否认定工伤的关键因素本身具有不尽合理的地方。从企业的角度来看,上下班交通事故企业无法从安全生产的角度,通过加强管理等手段进行有效的控制,同生产性的工伤事故相比,《条例》将上下班途中的交通事故纳入视同工伤的认定情形,是出于政策连续性的考虑,同时也是向弱势群体倾斜的体现,某种意义上企业更多地承担了一种社会责任;作为企业无法逃避,应予正视并执行。

【实操策略】

对企业而言,在目前的政策下,工伤认定政策的不断宽泛化,及和谐社会的需要;无论是从保护员工合法权益还是企业规避风险的角度出发,为员工办理工伤保险或工伤保险辅之以雇主责任险的组合模式是最好的选择。

在工伤认定及工伤待遇理赔中,由于各地对政策的解读角度可能有所不同,HR应及时了解相关政策,熟悉法条并予熟练运用;在工伤理赔环节,调解为上,运用法、理、情的合理组合,和谐处置工伤争议。

 

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